【作  者】 马岭
【单位名称】 中国青年政治学院
【原载刊物】 法学
【发表时间】 20041110
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谁是制宪者
  宪法是谁制定的?谁“应当”是制宪者?谁又是“事实上”的制宪者?西耶士的著名论断“惟有国民拥有制宪权”①应当怎样理解?它是否只是一个理想而并没有现实意义?如果惟有国民才拥有制宪权,那他们怎么行使这一权力?他们是否可能行使这一权力?笔者认为,制宪权是一个非常复杂的问题,涉及到权利与权力,涉及到一系列制宪程序。如果仅仅停留在“人民制宪”的宏论中,而不对人民制宪的过程和程序进行具体分析,我们就既不能说服自己也不能(或者说更不能)说服他人。
  制宪权不同于修宪权。制宪权来源于“政治力量”而“非受之于法”,②宪法是人民在国家之前创制的,“国民存在于一切之前,它是一切之本源。它的意志永远合法,它本身便是法律。在它之前和在它之上,只有自然法。”③而修宪权则来自于宪法,“即由政治力量制定宪法,再由宪法授予某机关以修改宪法之权。”④因此,在时间上,制宪权先于修宪权;在层次上,制宪权高于修宪权;在程序上,制宪权应该严于修宪权。
  笔者认为,制宪与全面修宪之间的差异尤其应当引起我们的注意。它们看上去都是新颁布一部宪法,但制宪往往是伴随着一个新国家的建立,或是一次真正的改朝换代;而全面修宪只是
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① [法]西耶士:《论特权 第三等级是什么》,商务印书馆1991年版,第56页。
② 林纪东:《比较宪法》,台湾五南图书出版公司1980年版,第551页。
③ [法]西耶士:《论特权 第三等级是什么》,商务印书馆1991年版,第59页。
④ 林纪东:《比较宪法》,台湾五南图书出版公司1980年版,第551页。
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